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执法动态

01 中央网信办：开展“清朗2022年算法综合治理”专项行动

近日，中央网信办发布《关于开展“清朗·2022年算法综合治理”专项行动的通知》。《通知》明确，此次专项行动开展时间为即日起至2022年12月初。《通知》还要求，要深入排查整改互联网企业平台算法安全问题，评估算法安全能力，重点检查具有较强舆论属性或社会动员能力的大型网站、平台及产品，督促企业利用算法加大正能量传播、处置违法和不良信息、整治算法滥用乱象、积极开展算法备案，推动算法综合治理工作的常态化和规范化，营造风清气正的网络空间。

来源：

搜狐法律观察：《中央网信办：开展“清朗2022年算法综合治理”专项行动》，载“搜狐法律观察”微信公众号，2022年4月18日，
https://mp.weixin.qq.com/s/wplJ_dagU_PnoIA2quXNVA。

02 违规收集个人信息 南昌一App运营企业及主管人员被行政处罚

近日，南昌市网信办依法对属地“马管家”App的运营企业和直接负责的主管人员作出罚款的行政处罚。经查，“马管家”App存在未公开收集、使用规则，未明示收集使用个人信息的目的、方式和范围，未经用户同意收集使用个人信息，违反必要原则，收集与其提供的服务无关的个人信息等行为，相关行为违反了《中华人民共和国网络安全法》《App违法违规收集使用个人信息行为认定方法》《常见类型移动互联网应用程序必要个人信息范围规定》等法律和有关规定。

基于此，南昌市网信办依据《中华人民共和国网络安全法》第六十四条第一款规定，对该APP的运营企业和直接负责的主管人员分别作出罚款的行政处罚。随后南昌市网信办将坚持以打促管、以打促建，持续深入推进App违法违规采集使用个人信息的集中整治，强化对侵犯公民个人信息违法犯罪活动的打击，切实维护人民群众的合法权益。

来源：

南昌新闻网：《违规收集个人信息 南昌一APP运营企业及主管人员被行政处罚》，载“南昌新闻网”，2022年3月3日，
https://www.thecover.cn/news/8799921。

03 美国州证券监管机构命令虚拟赌场公司停止出售NFT

2022年4月13日，美国德克萨斯州和阿拉巴马州的证券监管机构要求总部位于塞浦路斯的Sand Vegas Casino Club停止销售承诺从元宇宙平台上的赌场利润中分成的NFT（NFT是基于区块链的代币，代表数字艺术品等资产）产品。

拉斯维加斯赌场俱乐部(Sand Vegas Casino Club)的创始人马丁•施瓦茨伯格(Martin Schwarzberger)和芬恩•鲁本•沃恩克(Finn Ruben Warnke)提供11100个NFT，以筹集资金在Decentraland和The Sandbox（区块链游戏平台）购买虚拟土地建造虚拟赌场，并向购买NFT的买家承诺其可以获得虚拟赌场的营运利润。

该营运模式类似于证券发行的行为，但NFT不属于货币证券，不能像证券一样受到相关规范的监管，因此监管机构认为该营运模式应停止。

目前，州监管机构发出的终止命令是第一个与基于互联网的虚拟环境平台（俗称元宇宙）相关的命令。这也标志着美国当局着手整顿NFT新领域。

来源：

Chris Prentice：State securities regulators order virtual casino firm to stop selling NFTs ，REUTERS (April 18, 2022)，
https://www.reuters.com/technology/state-securities-regulators-order-virtual-casino-firm-stop-selling-nfts-2022-04-13/。

司法动态

04 自然人的人格权及于其虚拟形象 法院判决未经许可制作“AI陪伴者”侵犯人格权

被告是某款手机软件的开发运营者，用户在该软件中可自行创设“AI陪伴者”，设置陪伴者的名称、头像，设置与该陪伴者的人物关系（如男朋友、女朋友、哥哥、妹妹、儿子等），并通过设置陪伴者的回复语言，“调教”该“AI陪伴者”与用户的互动语言。本案原告何某系公众人物，在该款软件中被设置为陪伴人物。用户在设置“何某”为陪伴人物时，上传了大量原告肖像图片，用以设置人物头像。被告通过聚类算法，将该角色按身份分类，并以协同推荐算法向其他用户推介该角色。为了进一步使AI角色拟人化，被告还为AI角色提供了“调教”算法机制，即用户上传各类文字、原告肖像图片、表情包等互动语料，部分用户参与审核后，被告使用人工智能筛选、分类后将语料加入系统推送，根据话题类别，随机用于AI角色与用户的对话中。原告认为，被告的行为侵害了原告的姓名权、肖像权、一般人格权，故诉至法院。

北京互联网法院经审理认为，在被告算法设计的鼓励、组织下，用户使用原告的姓名、肖像创设虚拟人物，制作互动素材，将原告的姓名、肖像、人格特点等综合而成的整体形象投射到AI角色上，使该AI角色形成了原告的虚拟形象，被告的行为属于对包含了原告肖像、姓名的整体人格形象的使用。同时，用户还可以设定与该AI角色的身份关系、设定任意相互称谓、通过制作语料素材“调教”角色，从而形成与原告真实互动的体验。这些功能均由被告设置在该软件中，被告的行为还涉及使用自然人的人格自由和人格尊严，此类人格自由和人格尊严目前尚未被具体人格权所涵盖，属于一般人格权益。尽管原告作为公众人物，人格利益应受到一定限缩，但是被告明显超过了合理的限度，涉案软件对原告的人格表征进行了系统地、组织性地功能设计且进行了商业化利用。因此，被告的行为构成对原告姓名权、肖像权、一般人格权的侵害。

综上，法院判决被告向原告赔礼道歉、赔偿损失。

来源：

北京互联网法院，《“元宇宙”时代来临，人格权是否及于虚拟形象？》，载“北京互联网法院”微信公众号2022年4月14日，
https://mp.weixin.qq.com/s/kJU1L69xCb8UqECK2W0YPg。

05 直播平台员工盗用公司数据“刷奖”套现 被判适用惩罚性赔偿

嗨狗公司经营直播平台，用户可充值打赏主播礼物，并有机会获得数倍返利。被告汪某曾任平台运营总监，签有保密协议。公司发现汪某利用高权限账号查看、分析后台数据，掌握中奖率高的时间点，通过关联账号“刷奖”。离职进入同业公司后仍通过借用其他同事账户实施上述行为，共获利200余万元。为此，公司以汪某侵犯商业秘密为由告上法庭，要求适用惩罚性赔偿，索赔390万元。

杭州铁路运输法院一审认为，嗨狗公司主张的经营信息具备秘密性、保密性、商业价值，应作为商业秘密保护。汪某通过登录公司的系统，实质接触并使用公司的商业秘密，主观上有过错，客观上实施了侵权行为，构成侵犯商业秘密，裁定以汪某获利金额200万元为判赔基数，综合考虑主观过错程度、侵权情节严重程度，适用惩罚性赔偿，判令汪某赔偿300万元。宣判后，汪某上诉。

杭州中院二审认为，嗨狗公司主张的后台实时数据遵循用户的打赏行为实时产生、变动，须在后台登录相应权限账号才能查看，公司对其采取了签订保密协议等措施保护，具有还原打赏场景、归纳中奖规律的现实价值，还具备预测用户行为、审视经营策略的潜在价值，其内容具体确定，构成商业秘密。汪某曾是公司员工，系侵犯商业秘密适格主体。汪某违反保密义务，利用查看的实时数据推算中奖可能性，伺机刷礼获得更高的中奖机会，以获得高额奖金，还通过掌握多个账号、向主播返现进行大规模“刷奖”，离职后仍违规获取他人账号实施“刷奖”。汪某的行为剥夺了其他用户正常打赏可能获得中奖的机会，可能造成用户流失、粘性下降，破坏后台礼物打赏中奖实时数据的真实性，干扰嗨狗公司经营决策，损害其本因由该商业秘密形成的竞争优势。综合考虑汪某的主观状态和侵权情节，维持一审确定的获利金额和惩罚性赔偿倍数，驳回上诉，维持原判。

来源

澎湃新闻，《直播平台员工盗用公司数据“刷奖”套现，被判适用惩罚性赔偿》，载“新浪科技”网页2022年4月12日
https://finance.sina.com.cn/tech/2022-04-12/doc-imcwiwst1340031.shtml?finpagefr=p_114。

06 最高法院：职工擅自转发公司技术秘密至私人邮箱构成盗窃技术秘密侵权

崔某某作为爬虫平台项目的负责人，其在倍通数据任职期间合法掌握爬虫平台项目的技术信息，在其入职和离职时，倍通数据均与其明确约定保密义务，要求其不得泄露公司商业秘密、离职时不得私自带走任职期间完成的文案和模板等内容，需要带走的文件均须向倍通数据备案并经倍通数据同意。崔某某明知上述保密规定，仍然违反公司的相关保密要求和保密管理规定，在倍通数据不知情的情况下，将含有涉案技术秘密的文件通过电子邮件发送至私人邮箱，致使涉案技术秘密脱离公司的控制，使涉案技术秘密存在可能被披露和使用的风险。倍通数据遂向人民法院起诉，请求崔某某停止侵害商业秘密行为并赔偿损失。

一审法院认为，涉案技术信息具有秘密性、价值性和合法性，属于商业秘密。崔某某明确知悉倍通数据严格的保密管理规范和倍通数据对涉案技术信息限制使用、传播的要求，及其对于倍通数据尚未公开的涉案技术信息应当履行的保密义务，将涉案技术信息发送至个人电子邮箱，属于侵犯商业秘密行为。一审法院判决崔某某停止侵害倍通数据技术秘密的行为，并赔偿损失共5万元。

最高人民法院认为，涉案技术信息具有秘密性和价值性，并采取了保密措施，属于商业秘密。崔某某明知保密规定，仍然违反倍通数据的相关保密要求和保密管理规定，在倍通数据不知情的情况下，将含有涉案技术信息的文件通过电子邮件发送至私人邮箱，致使涉案技术信息脱离倍通数据的原始控制，使涉案技术信息存在可能被披露和使用的风险，该行为已经构成以盗窃手段获取他人商业秘密的行为。最高院将双方约定的侵权赔偿数额作为确定本案侵权损害赔偿的重要参考因素，改判崔某某赔偿损失25万元。

综上，最高人民法院判决撤销原判，禁止崔某某披露、使用或者允许他人使用倍通数据的技术秘密，直至该技术秘密为公众知悉时为止，并赔偿经济损失25万元及制止侵权行为所支付的合理开支1.5万元。

来源：

知产宝，《竞争案例丨最高法院：职工擅自转发公司技术秘密至私人邮箱构成盗窃技术秘密侵权》，载“知产宝”公众号2022年4月13日。
https://mp.weixin.qq.com/s/icGKvHKh6GKQjja1CFm-kw

学术动态

07 于霄：《算法辅助决策中意思自治的重构》

当前算法辅助决策可以分为两个层次：第一层次，辅助算法仅向人推荐产品、服务，为人们提供排序、规划和建议等功能；第二层次，辅助算法不仅提供建议，还基于数据，分析用户偏好，并代理用户作出民事行为。作者主要集中于消费领域，对算法辅助决策是否具有优势，算法如何参与人类意思，算法参与对人类意思有何影响，算法辅助决策为何是人类的理性选择，从意思自治的视角法律应有什么样的应对策略等问题展开研究。

算法辅助决策相较于人类传统决策，具有效率更高，决策基础更充分，决策机制更复杂、分析更系统，可以避免人类的情绪与偏见，并提升被辅助方的力量。算法对人类意思机制的参与可分为以下几种类型：第一种是检索过滤算法，算法根据事先设定的偏好进行选择，提高批量决策效率。第二种是排序精选算法，用户从算法设计者准备的固定菜单中选择决策参数，并由算法进行排序和精选。第三种是偏好模拟算法，算法基于一定数据模拟或预测人的偏好，并在新的决策中依据用户模型模拟人的决策。第四种是家长式算法，算法会为用户作出决策，即使决策结果与人的明示偏好相悖。

算法辅助决策可能存在风险：第一，算法的复杂性使对其解释与认知越来越难。第二，算法的设计运营者具有独立利益需求，存在扭曲用户的选择来获得利益的可能。第三，算法偏好会偏离人的偏好，算法所所依据的客观偏好与人的主观偏好存在偏差。第四，人的决策能力会受到算法辅助的遏制。

如果算法参与意思自治确实在三个方面都优于人的意思自治，应当从以下三个角度看待算法辅助决策：第一，算法辅助决策更具效率，算法可以带来传统意思自治所不可能带来的数量优势，并更具有效率优势；但在信息不充分的算法选择自治条件或算法形成垄断的情况下，算法辅助决策的总体效率较低，负面影响较大。第二，算法辅助决策在某些方面有损人的尊严，使人在社会层面更相似，而非更具特殊性会导致人对算法辅助决策的结果享受更少的成就感与责任感。第三，算法辅助决策更有助于增进人的幸福感，可以降低人决策的繁琐程度，有助于人节省时间，可以通过对一个人数据模型的分析，准确地判断能够增进人未来幸福感的结果并作出决策。

作者认为当前可为意思自治的应对设立一个思考框架。首先，并不是所有算法的意思参与都形成了人与算法的共同意思，一般来说，算法决策所依赖的数据越多，机制越复杂，需求的算力越大，人的参与可能性就越小。其次，可以将算法本身作为监管算法的最好工具。因为算法比人具有更有效地分析信息的能力。最后，如果意思是由人与算法共同作出，那么责任也应当由做出决策的人与算法运营者承担，且不应一味对运营者适用严格责任，而应当制定一套规则来衡量用户的主观状态，更精细地划分算法运营者与用户之间的责任。

来源：

于霄：《算法辅助决策中意思自治的重构》，载《东方法学》2022年第3期，
https://mp.weixin.qq.com/s/VU9xBZK8--T9acjL_ataSw。

08 王锡锌、黄智杰：《公共数据开放的权利基础》

中央和地方层面有关公共数据开放的制度建构及实践正逐步展开。但对于公共数据开放法律制度体系建构的基础和逻辑是什么的研究存在明显的不足。一方面，未清楚界分公共数据开放与政府信息公开、自然资源利用等关联制度的关系；另一方面，忽视了从公共数据资源利用者的角度来分析利用主体的权利。作者从公共数据利用者视角切入，提出、探讨和展开“公共数据公平利用权”这一命题。

首先，应确立公共数据公平利用权作为公共数据利用主体所享有权利的概念指称，并分析其基本定位。与政府信息公开的相比，公共数据开放的特殊性在于：公共数据开放侧重于具有潜在经济社会收益的整个原始数据集，侧重于利用数据，关注政府引导社会利用数据时双方的持续性合作关系。与自然资源管理相比，公共数据具有非物质性、非消耗性的特点，可以同时由多个主体基于多种目的开发，其开放依赖于一个动态循环，建立可持续发展的公共数据开放系统。作者基于此提出“公共数据公平利用权”的概念；政府在依据公共数据管理权对社会主体的利用活动进行规范和引导的同时，社会主体享有的公共数据公平利用权可以对政府的逐利冲动与恣意管理进行约束。

在初步证立公共数据利用主体所享有的公平利用权后，需要解释利用主体的权利主张，明确公平利用权的功能定位。公平利用权的基本逻辑构造基于公共数据开放作为公共服务的基本定位，利用人之间原则上应具有相同的利用公共数据的地位，这派生出了平等保护的要求，政府在资格准入维度对所有利用主题具有公平对待义务。因此，政府在准入阶段原则上不应限定公共数据的利用主体资格，同时应当确保利用主体真正能够平等地对公共数据进行实质利用，约束消极履责的行为，并贯彻反歧视原则，保障多元利用主体享有公平的利用环境。

在上述讨论的基础上，作者试图回答以下几个问题：对于公共数据权属规则与数据开放功能的基本定位问题，作者认为，公共数据的特点及公平利用权的内涵无法确定公共数据的权属，促进国家对公共数据的管理和促进利用的重点在于建立国家与社会之间公平、理性、透明、安全的数据利用秩序。对于公平利用权权利性规则的立法模式问题，作者建议立法中明确规定公平利用权，并在原则和具体规则中明确规定公共数据立法的权利保障属性和相应的权利救济措施，保障数据利用主体公平有序利用的权利。对于公共数据利用主体应承担的义务性规则的设定要求问题，作者认为，应从数据利用的风险控制以及成本负担两个主要维度展开义务性规则的设计，在风险控制义务上，应建立数据主体的安全保护责任，并抑制利用主体滥用数据，在成本负担义务上，应合理确定收费标准，提升定价机制的透明度。

来源：

王锡锌、黄智杰：《公共数据开放的权利基础》，载《华东政法大学学报》2022年第2期，
https://mp.weixin.qq.com/s/suyLDRSSwJXCs8kLzpM1qA。

09 高志宏：《隐私、个人信息、数据三元分治的法理逻辑与优化路径》

当前个人信息保护工作在理论和实践层面都面临着困境。在理论层面，个人信息、隐私与数据等术语的概念模糊，个人信息权法律属性不清，个人信息权利保护模式与实现路径等方面不明。在实践层面，个人信息保护的篇章布局与条文表述存在技术问题，目的导向与价值取舍等方面的理念问题不明。处理个人信息、隐私与数据之间的关系，构建具有中国特色的个人信息保护法律体系等问题值得深入研究。

首先应当厘清隐私、个人信息和数据三者的关系。从整体上来看，个人信息的范围最大，数据的范围次之，隐私的范围最小；个人信息与隐私存在交叉重合之处，数据是表达信息的一种方式。从法律关系的客体上来看，隐私属于严格意义上的人格利益，不具有任何财产权属性；信息利益既属于法律上的人格利益，也具有财产权属性；数据仅具有财产权属性，转让和利用的自由程度最高。从利益主体上来看，隐私权的主体只能是自然人；而个人信息权的主体既包括自然人，也包括法人、非法人组织等个人信息的控制者；数据权的主体主要是企业、社会组织、政府机构等法人或非法人组织。

对于个人信息保护应采的立法模式，作者认为，多元的利益格局决定了保护个人信息的方式应当是综合的，应当采取体系性法律保护模式，实现信息自由和私权保护的并重，在充分保护个人信息控制权的同时，鼓励信息自由流通。在对隐私、个人信息以及数据三元分治的过程中，应当认识到对隐私的保护完全是基于个人利益；对个人信息的保护需要考虑个人、企业、政府等多方主体的利益；在保护数据时，应当认识到，个人层面的数据可以等同于个人信息，但大量个人数据汇聚集合时，相关数据才具有经济价值，才具有被单独保护的价值。

当前我国已基本形成隐私保护、个人信息保护、数据保护的三元法律体系，为促进法律体系的进一步优化，作者认为，后续的立法应当对法律体系的内部协调作出更加明确的规定，并处理好《个保法》与其他法律的衔接问题。

最后，作者提出了隐私、个人信息和数据保护三元立法的优化路径。第一，对信息数据进行分级，按照来源、公开程度、敏感性等要素，在不同场景下对数据进行动态的分级分类。第二，构建相关的权利体系，明确规定个人信息权；赋予个人和企业公共数据利用权，引导公共数据的共享和开放，促进公共数据效用的最大发挥；赋予企业数据权，推动企业数据的利用和流转，企业数据是企业通过合法形式收集和取得的各类数据，其权属性质既有可能是完全权属，也有可能是有限权属，还有可能是无权属；赋予个人被遗忘权。第三，完善我国的个人信息权益救济机制，建立统一、权威的个人信息保护机构；健全诉讼救济制度；完善个人信息侵权法律责任制度等。

来源：

高志宏：《隐私、个人信息、数据三元分治的法理逻辑与优化路径》，载《法制与社会发展》2022年第2期，
https://mp.weixin.qq.com/s/xuTdenXAjr64mbqd2Akjng。

行业资讯

10 元宇宙设计中的生物识别信息及儿童隐私的保护问题

目前，元宇宙被视为是移动互联网的发展方向和人类科技进步的未来技术。它通常被描述为，用户不是被动地观察二维空间的环境，而是身处环境之中并与他人一起体验。

在元宇宙的任何愿景中，现实世界的隐私问题都被放大了，因为相关的设备可以捕获更新型的、更私密的数据。例如，VR耳机可以利用内置传感器来捕捉面部动作，从而对个人进行更深入的个人画像，例如他们的医疗状况或情绪。

因此，目前计划开展元宇宙业务的公司应当注意一些隐私事项：

首先是设计产品时要考虑到用户隐私。如果消费者相信公司会以有利于他们的方式使用他们的数据，他们就更愿意分享更多数据。为此，公司应该从一开始就将隐私和数据安全嵌入到产品和服务中；其次，制定实施消费者数据权利的合规策略；再次，遵守生物识别隐私法；最后要特别注意对儿童隐私的保护，美国的公司在设计类似产品时需要提供符合《儿童在线隐私保护法》 COPPA 的体验，其中可能包括在收集、使用或披露任何儿童的个人信息或限制个人信息类型之前征得父母同意收集和使用信息的方式。

来源：

汪越洋：《元宇宙设计中的生物识别信息及儿童隐私的保护问题》，载“数据保护官”微信公众号，2022年4月11日，
https://mp.weixin.qq.com/s/t5WE6t_u14KXk2Be1v-aMw。

11 版号重发重振游戏行业 利好背后仍是激烈竞争

2022年4月11日晚间，国家新闻出版署官方网站公布了2022年4月份国产网络游戏审批信息，共45款游戏获得版号。这是自2021年7月以来，国家新闻出版署审批通过的首批国产网络游戏。

网游版号恢复发放，对游戏产业无疑是一针效果绝佳的“强心剂”，意味着新游戏有了正式上线运营的机会。在过去8个月中，由于版号发放工作的停止，大部分游戏企业都承担了不小的经营压力，此次版号发放的消息不仅是对游戏行业，更是对整个互联网经济市场释放了利好信号，对一级市场、二级市场以及整个行业信心的提振，都会带来非常积极的作用，但是仍应想到，利好背后是更激烈的版号“争夺战”。

版号发放恢复后，肯定还是会在一定规则下有序接受管理，行业仍需做好版号是稀缺资源的预期；另外，版号申请最重要的还是内容的合规，这给游戏企业带来的启示是，在产品的设计和生产中，要在内容层面更加谨慎，开发过程中积极和出版社以及监管部门进行沟通，及时调整不符合审核要求的游戏，保证内容健康和对市场的敬畏之心。

来源：

21科技：《时隔8个月，版号重新发放对游戏行业意味着什么？》载“合规科技研究”微信公众号，2022年4月18日，
https://mp.weixin.qq.com/s/aK9LLDzQHAxE4JhNKSwuBA。

12 中介拍摄租客退房后的遗留物品引发隐私保护热议

2022年4月11日，微博网友爆料称，房屋中介“济南租房·分好”在租客退房后，对租客遗留物品进行拍摄并上传到抖音，还在视频中根据遗留物品揣测租客的职业、编造租客的故事，引发网友留言分析租客的身份信息。此类视频是否侵犯租客的隐私权引发热议。

大家观点不一，有人认为，从目前看到的这些视频来看，没有明显违反法律的地方。因为视频中并没有包含可以单独或者与其他信息关联识别到特定自然人的信息，后续也没有证据证明在视频公开以后，对租客的私人生活带来不当干扰。同时因为这些租客已经退租，所以遗留下来的这些物品的私密性也有所下降。还有人认为，对租客退房后遗留的个人物品的处理，本是属于房屋中介这个处置者的财产自由，但是“个人信息就像是拼图游戏，一片片拼凑完整了，个人主体就自然而然地被‘全裸’呈现”。

那么平台是否有义务对这类视频采取措施呢？根据《网络信息内容生态治理规定》第七条规定，网络信息内容生产者应当采取措施，防范和抵制制作、复制、发布带有性暗示、性挑逗等易使人产生性联想的内容。有一部分视频虽然没有包含个人信息，但是可能采用了一些非常露骨的，甚至涉及到色情类的一些描述，需要平台依法依约采取措施，更关注内容发布的治理。

具体来说，首先平台的规则中要包含提示用户发布内容的合法性；其次，平台应采取包括关键词屏蔽在内的一些技术手段，对涉及明显违反法律的内容采取屏蔽措施；最后，平台在接到投诉的时候，需要及时对这些涉及违法的内容进行处理。

来源：

数据法盟：《拍摄“夜店小姐姐退房来捡漏”视频侵犯隐私？平台是否担责？》，载“数据法盟”微信公众号，2022年4月16日，
https://mp.weixin.qq.com/s/OkLzQly2kkOdEwQcFNj_pQ。

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